ฎีกาที่ 5571/2538

รูปเครื่องหมายการค้าของโจทก์ซึ่งอยู่ในกรอบสี่เหลี่ยมผืนผ้าเป็นรูปคนในเรือ2คนอยู่ตรงกลางคนหนึ่งเป็นผู้หญิงกำลังพายเรืออยู่กลางลำน้ำซึ่งอยู่ด้านขวาของรูปส่วนอีกคนหนึ่งเป็นเด็กผู้ชายถือถ่อช่วยอยู่ท้ายเรือลำเดียวกันที่ด้านซ้ายของรูปกลางลำเรือมีรูปดอกไม้ที่ด้านหัวและท้ายเรือก็มีรูปดอกไม้มีภาพทิวทัศน์ภูเขาและเรือใบ2ลำภาพดังกล่าวอยู่ในกรอบวงรีด้านบนกรอบวงรีมีอักษรภาษาจีนอ่านว่า ลีคุมกี และด้านล่างมีวงกลมอยู่ด้านซ้ายและขวาข้างละ1วงภายในวงกลมมีอักษรภาษาจีนตรงกลางด้านล่างกรอบวงรีมีถ้อยคำว่าOYSTERFLAVOREDSAUCEอยู่ในกรอบประดิษฐ์รูปสี่เหลี่ยมและที่มุมด้านในของกรอบสี่เหลี่ยมผืนผ้ามีรูปดอกไม้อยู่ทั้งสี่มุมส่วนเครื่องหมายการค้าจดทะเบียนของจำเลยเป็นรูปชายกับหญิงพายเรือสวนกันกลางน้ำซึ่งมีภาพภูเขา3ลูกและเมฆเป็นทิวทัศน์อยู่ภายในวงกลมและมีกรอบสี่เหลี่ยมล้อมวงกลมนั้นไว้อีกชั้นหนึ่งส่วนเครื่องหมายการค้าของจำเลยตามคำขอจดทะเบียนก็เป็นรูปคน2คนพายเรือสวนกันกลางน้ำมีภูเขา3ลูกเป็นทิวทัศน์อยู่ภายในวงกลมด้านข้างซ้ายและขวาของวงกลมมีดอกไม้วางเรียงกันลงมาด้านละ3ดอกและมีกรอบสี่เหลี่ยมล้อมวงกลมไว้อีกชั้นหนึ่งภาพเรือ2ลำแล่นสวนกันในเครื่องหมายการค้าของจำเลยซ้อนกันหากไม่สังเกตให้ดีจะดูคล้ายคน2คนนั่งอยู่ในเรือลำเดียวกันตำแหน่งของคนทั้งสองอยู่ในตำแหน่งเดียวกับคนทั้งสองในเครื่องหมายการค้าของโจทก์ทั้งเมื่อจำเลยนำเครื่องหมายการค้าของจำเลยดังกล่าวมาใช้กับสินค้าซอสหอยนางรมจะเห็นได้ชัดเจนว่าฉลากเครื่องหมายการค้าที่ปิดข้างขวดคล้ายกับฉลากเครื่องหมายการค้าของโจทก์อย่างมากเครื่องหมายการค้าของจำเลยและสลากเครื่องหมายการค้าของจำเลยจึงเหมือนและคล้ายกับเครื่องหมายการค้าของโจทก์ภาพถ่ายสินค้าและสลากเครื่องหมายการค้าเมื่อโจทก์ได้ส่งซอสน้ำมันหอยมาจำหน่ายในประเทศไทย40ปีเศษแล้วและโจทก์ได้จดทะเบียนเครื่องหมายการค้าของโจทก์ในต่างประเทศหลายประเทศการที่จำเลยเพิ่งยื่นคำขอจดทะเบียนเครื่องหมายการค้าของจำเลยเมื่อปี2529และได้รับการจดทะเบียนเครื่องหมายการค้าไว้อย่างหนึ่งแต่เวลานำไปใช้กับสินค้าชนิดเดียวกันกับของโจทก์จำเลยได้แก้ไขเปลี่ยนแปลงและเพิ่มเติมรายละเอียดอื่นลงไปให้เหมือนและคล้ายกับเครื่องหมายการค้าของโจทก์ย่อมแสดงให้เห็นเจตนาไม่สุจริตของจำเลยที่จะเลียนเครื่องหมายการค้าของโจทก์เพื่อให้สาธารณชนสับสนหลงผิดในแหล่งกำเนิดของสินค้าเมื่อโจทก์เป็นเจ้าของและใช้เครื่องหมายการค้าของโจทก์มาก่อนจำเลยแม้โจทก์จะยังมิได้รับการจดทะเบียนเครื่องหมายการค้ารูปคนพายเรือโจทก์ก็เป็นผู้มีสิทธิในเครื่องหมายการค้านั้นและในเครื่องหมายการค้าที่เหมือนหรือคล้ายกับเครื่องหมายการค้าดังกล่าวดีกว่าจำเลยผู้ที่ได้จดทะเบียนเป็นเจ้าของโจทก์ย่อมเป็นผู้มีส่วนได้เสียและมีสิทธิฟ้องขอให้เพิกถอนทะเบียนเครื่องหมายการค้ารูปคนพายเรือของจำเลยและให้จำเลยถอนคำขอจดทะเบียนเครื่องหมายการค้ารูปคนพายเรือได้ตามพระราชบัญญัติเครื่องหมายการค้าพ.ศ.2474มาตรา41(1)อันเป็นกฎหมายที่ใช้บังคับอยู่ในขณะโจทก์ถูกโต้แย้งสิทธิ เมื่อเครื่องหมายการค้ารูปคนพายเรือของโจทก์ยังไม่ได้รับการจดทะเบียนสำหรับสินค้าจำพวกที่42รายการสินค้าซอสน้ำมันหอยโจทก์จึงเป็นเจ้าของเครื่องหมายการค้าที่ไม่ได้จดทะเบียนไม่อาจฟ้องเรียกค่าเสียหายในการล่วงละเมิดสิทธิในเครื่องหมายการค้าดังกล่าวได้ตามพระราชบัญญัติเครื่องหมายการค้าพ.ศ.2474มาตรา29วรรคแรกและโจทก์ไม่ได้บรรยายฟ้องให้ปรากฎว่าจำเลยทำการลวงขายสินค้าของจำเลยว่าเป็นสินค้าของโจทก์ตามมาตรา29วรรคสองแห่งพระราชบัญญัติเดียวกันอันเป็นบทกฎหมายที่ใช้บังคับอยู่ในขณะเกิดข้อพิพาทโจทก์จึงไม่อาจเรียกค่าเสียหายรายเดือนนับแต่วันฟ้องจนกว่าจำเลยจะเลิกกระทำละเมิดตามฟ้องได้

โจทก์ ฟ้อง ว่า โจทก์ เป็น เจ้าของ เครื่องหมายการค้า อักษร โรมันคำ ว่า LEE KUM KEE เครื่องหมายการค้า ภาษา จีน อ่าน ว่า ลีคุมกี และ เครื่องหมายการค้า รูป คนพายเรือ โดย โจทก์ ได้ ใช้ และ โฆษณาเครื่องหมายการค้า ดังกล่าว กับ สินค้า เครื่อง ปรุง อาหาร ของ โจทก์ใน ประเทศ ต่าง ๆ รวมทั้ง ใน ประเทศ ไทย มา นาน 50 ปี โจทก์ ได้ ยื่นคำขอ จดทะเบียน เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือ เพื่อ ใช้ กับ สินค้าจำพวก ที่ 42 รายการ สินค้า น้ำมันหอย ตาม คำขอ เลขที่ 169030เมื่อ เดือน กันยายน 2530 จำเลย ได้ ยื่น ขอ จดทะเบียน เครื่องหมายการค้ารูป คน พายเรือ ตาม คำขอ เลขที่ 169504 เพื่อ ใช้ กับ สินค้า ใน จำพวก ที่ 42รายการ สินค้า ซอส น้ำมันหอย โจทก์ ได้ ยื่น คัดค้าน การ จดทะเบียนของ จำเลย ต่อ นายทะเบียน นายทะเบียน ได้ วินิจฉัย ยก คำคัดค้าน ของ โจทก์โจทก์ ไม่เห็น ด้วย กับ คำวินิจฉัย ของ นายทะเบียน และ เมื่อ ปี 2529จำเลย ได้ ยื่น คำขอ จดทะเบียน เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือตาม คำขอ เลขที่ 157133 ซึ่ง นายทะเบียน เครื่องหมายการค้า ได้รับจดทะเบียน เป็น ทะเบียน เลขที่ 109181 จำเลย กระทำ โดย ไม่สุจริตเครื่องหมายการค้า ที่ จำเลย ขอ จดทะเบียน เหมือน หรือ คล้าย กับเครื่องหมายการค้า ของ โจทก์ ทำให้ สาธารณชน เข้าใจผิด ว่า สินค้าที่ จำเลย ใช้ กับ เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือ เป็น สินค้า ของ โจทก์ก่อน ฟ้องคดี นี้ จำเลย ได้ ผลิต และ จำหน่าย ซอส น้ำมัน หอย โดย ใช้เครื่องหมายการค้า ของ โจทก์ ที่ เป็น อักษร โรมัน อักษร จีน และ อักษร ไทยคำ ว่า ลีคุมกี ใช้ ร่วม กับ เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือ ของ โจทก์ อีก ด้วย ทำให้ ยอด จำหน่าย สินค้า ของ โจทก์ ตก ต่ำ และ สินค้า ของ จำเลยได้ ทำลาย ชื่อเสียง เกียรติคุณ เครื่องหมายการค้า ของ โจทก์ ทำให้ โจทก์ได้รับ ความเสียหาย เดือน ละ 50,000 บาท ขอให้ พิพากษา ว่า โจทก์ เป็นเจ้าของ และ มีสิทธิ ใน เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือ ตาม เอกสาร ท้ายฟ้องหมายเลข 3 ดีกว่า จำเลย ให้ จำเลย ถอน คำขอ จดทะเบียน เครื่องหมายการค้าเลขที่ 169504 และ ถอน ทะเบียน เครื่องหมายการค้า เลขที่ 109181หาก จำเลย ไม่ปฏิบัติ ตาม ให้ ถือเอา คำพิพากษา ของ ศาล แทน การแสดง เจตนาของ จำเลย และ ให้ จำเลย ชดใช้ ค่าเสียหาย แก่ โจทก์ เดือน ละ 50,000 บาทนับแต่ วันฟ้อง เป็นต้น ไป จนกว่า จำเลย จะ เลิก กระทำ ละเมิด ต่อ โจทก์ จำเลย ให้การ ว่า โจทก์ ไม่ได้ เป็น ผู้ผลิต และ จำหน่าย สินค้าเครื่อง ปรุง อาหาร ตาม ฟ้อง จำเลย ได้ ยื่น คำขอ จดทะเบียน เครื่องหมายการค้า พิพาท ต่อ นายทะเบียน โดยสุจริต และ ได้ ใช้ เครื่องหมายการค้าที่ ได้รับ จดทะเบียน ถูกต้อง ก่อน จดทะเบียน มาก ว่า 10 ปี จำเลยไม่ทราบ ว่า เครื่องหมายการค้า พิพาท จะ เหมือน หรือ คล้าย ของ ผู้ใดนายทะเบียน ได้ มี คำวินิจฉัย ที่ 277/2532 ว่า เครื่องหมายการค้าพิพาท ของ จำเลย ไม่ เหมือน หรือ คล้าย กับ เครื่องหมายการค้า ของ โจทก์โจทก์ ไม่ได้ รับ ความเสียหาย ขอให้ ยกฟ้อง ศาลชั้นต้น พิพากษายก ฟ้อง โจทก์ อุทธรณ์ ศาลอุทธรณ์ พิพากษายืน โจทก์ ฎีกา ศาลฎีกา วินิจฉัย ว่า คดี มี ปัญหา ที่ ต้อง วินิจฉัย ว่า เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือ รวม 2 รายการ ของ จำเลย ตาม เอกสาร หมาย จ. 33และ จ. 34 กับ เครื่องหมายการค้า รูป คน พายเรือ ที่ สินค้า ซอส หอยนางรมของ จำเลย วัตถุ พยาน หมาย จ. 5 เหมือน หรือ คล้าย กับ เครื่องหมายการค้ารูป คน พายเรือ ของ โจทก์ ตาม คำขอ จดทะเบียน เลขที่ 169030 เอกสาร หมาย จ. 21ภาพถ่าย สินค้า ซอสหอยนางรม และ สลาก เครื่องหมายการค้า ของ โจทก์วัตถุ พยาน หมาย จ. 7 และ จ. 10 และ โจทก์ มีสิทธิ ขอให้ เพิกถอน ทะเบียนเครื่องหมายการค้า เลขที่ 109081 กับ ให้ จำเลย ถอน คำขอ จดทะเบียนเครื่องหมายการค้า เลขที่ 169504 หรือไม่ เห็นว่า เครื่องหมายการค้าของ โจทก์ ที่ ใช้ กับ สินค้า ซอสหอยนางรม ตาม ภาพถ่าย หมาย จ. 7และ สลาก เครื่องหมายการค้า วัตถุ พยาน หมาย จ. 10 มี รูป แบบ และ ลักษณะเหมือนกับ เครื่องหมายการค้า ของ โจทก์ อยู่ ใน กรอบ สี่เหลี่ยมผืนผ้ามี รูป คน ใน เรือ 2 คน อยู่ ตรง กลาง คนหนึ่ง เป็น ผู้หญิง กำลัง พายเรืออยู่ กลาง ลำน้ำ ซึ่ง อยู่ ด้านขวา ของ รูป ส่วน อีก คนหนึ่ง เป็น เด็ก ผู้ชายถือ ถ่อ ช่วย อยู่ ท้าย เรือ ลำ เดียว กัน ที่ ด้านซ้าย ของ รูป กลาง ลำเรือมี รูป ดอกไม้ ที่ ด้าน หัว และ ท้าย เรือ ก็ มี รูป ดอกไม้ มี ภาพ ทิวทัศน์ภูเขา และ เรือใบ 2 ลำ ภาพ ดังกล่าว อยู่ ใน กรอบ วงรี ด้าน บน กรอบ วงรีมี อักษร ภาษา จีน อ่าน ว่า ลีคุมกี และ ด้าน ล่าง มี วงกลม อยู่ ด้านซ้าย และ ขวา ข้าง ละ 1 วง ภายใน วงกลม มี อักษร ภาษา จีน ตรง กลาง ด้าน ล่างกรอบ วงรี มี ถ้อยคำ ว่า OYSTER FLAVORED SAUCE อยู่ ใน กรอบ ประดิษฐ์รูป สี่เหลี่ยม และ ที่ มุม ด้าน ใน ของ